試用期，那些你不知道的事

案例：張某通過面試進(jìn)入A企業(yè)，該企業(yè)僅簡(jiǎn)單向張某口頭陳述了一下試用期的錄用條件，就與張某簽訂了書面勞動(dòng)合同，約定與張某勞動(dòng)合同期限為2年，試用期為6個(gè)月，試用期內(nèi)工資為8000元，試用期過后10000元。張某進(jìn)入公司工作剛滿五個(gè)月期間，A企業(yè)覺得張某達(dá)不到企業(yè)的要求，考慮到目前張某還在試用期內(nèi)，就直接以張某不符合錄用條件為由，解除了與張某之間的勞動(dòng)關(guān)系。

為此張某不服，申請(qǐng)了仲裁，要求A企業(yè)支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金8000元及違法約定試用期的賠償金30000元，仲裁庭支持了張某的主張。

前述案例中，A企業(yè)正是因?yàn)椴磺宄囉闷诘挠嘘P(guān)規(guī)定，才導(dǎo)致了敗訴的結(jié)果，以下筆者將結(jié)合案例對(duì)試用期的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行一一分析。

一、何為試用期？

試用期是指包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)關(guān)系還處于非正式狀態(tài)，用人單位對(duì)勞動(dòng)者是否合格進(jìn)行考核，勞動(dòng)者對(duì)用人單位是否符合自己要求進(jìn)行了解的期限。

二、試用期期限。

《勞動(dòng)合同法》第十九條第一款明確規(guī)定：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月；第三款明確規(guī)定：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

企業(yè)在對(duì)員工進(jìn)行試用期約定時(shí)，一定要嚴(yán)格按照法律的規(guī)定，在法律允許的期限內(nèi)約定試用期。

三、約定試用期的次數(shù)

《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款明確規(guī)定：同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

那么在首次簽訂勞動(dòng)合同中約定了試用期，合同期滿后，公司與員工續(xù)簽勞動(dòng)合同的，續(xù)簽的合同中是不可以再約定試用期的。

那企業(yè)可能會(huì)問，如果同一員工，從公司辭職了，過兩年，又來公司應(yīng)聘，那我們可以再約定試用期嗎？答案是不可以的，因?yàn)榉梢衙鞔_規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

四、可不可以在勞動(dòng)合同中僅約定試用期？

《勞動(dòng)合同法》第十九條第四款規(guī)定：試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

按前述規(guī)定，如果僅是在合同中約定試用期，那對(duì)企業(yè)來講相當(dāng)于與員工直接簽訂了一次勞動(dòng)合同，再次續(xù)簽合同時(shí)，就會(huì)直接形成企業(yè)與員工簽訂了第二勞動(dòng)合同的事實(shí)，這樣，在第二次合同期滿后，除員工提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，企業(yè)將必須與員工簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，對(duì)企業(yè)不利。

五、試用期內(nèi)的工資問題

勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

六、試用期內(nèi)，可否不讓員工離職？

《勞動(dòng)合同法》第三十七條規(guī)定：勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

故，在試用期內(nèi)，員工只要提前三日通知用人單位，即使企業(yè)不同意，員工也是可以解除與企業(yè)之間的勞動(dòng)關(guān)系的。

七、在試用期內(nèi)，是否可隨意解雇員工？

很多企業(yè)可能都會(huì)認(rèn)為，只要在試用期內(nèi)，就可以隨時(shí)解雇員工，且不用支付任何成本，但這是對(duì)試用期內(nèi)解雇員工的一個(gè)誤解。

我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第二十條規(guī)定：在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

根據(jù)前述規(guī)定，如需在試用期內(nèi)解雇員工，且不支付任何補(bǔ)償、賠償，需證明該員工在試用期內(nèi)不符合錄用條件或者符合企業(yè)可依法辭退員工的條件。

且關(guān)于員工在試用期內(nèi)不符合錄用條件這一塊，需用人單位舉證證明。很多企業(yè)招用員工，在確定錄用條件這一塊，可能都存在約定不明確或過于籠統(tǒng)的情況，根本無法提供能證實(shí)勞動(dòng)者不符合錄用條件的證據(jù)，這對(duì)企業(yè)是非常不利的。

本文中A企業(yè)，因無法提供張某不符合錄用條件的證據(jù)，故仲裁庭最終裁決，A企業(yè)應(yīng)支付張某違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金8000元。

故，企業(yè)在招用員工時(shí)，一定要明確錄用條件，比如，企業(yè)在招聘公告中明確招聘條件；或讓員工在入職時(shí)，在明確錄用條件的崗位責(zé)任書上簽字確認(rèn)，或在試用期內(nèi)設(shè)定相應(yīng)可量化的考核標(biāo)準(zhǔn)，讓員工簽字確認(rèn)等，這樣在辭退員工時(shí)，才可依約定，在勞動(dòng)者不符合錄用條件時(shí)，依法解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系。

八、試用期轉(zhuǎn)正的問題

現(xiàn)實(shí)中，很多企業(yè)可能會(huì)想問，那試用期滿了，我不給員工辦理轉(zhuǎn)正手續(xù)，那員工是不是仍然在試用期內(nèi)？

其實(shí)不是的，合同中已約定了試用期的期限，期限一滿，只要企業(yè)同意員工繼續(xù)在工作，即使沒辦理所謂轉(zhuǎn)正手續(xù)，也是自動(dòng)認(rèn)可員工過了試用期的。

九、違法約定試用期的后果。

《勞動(dòng)合同法》第八十三條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

本文中，A企業(yè)與張某簽訂的合同期限為2年，按勞動(dòng)合同法的規(guī)定，約定的試用期不能超過二個(gè)月，但A企業(yè)約定了6個(gè)月的試用期，顯然是違法的。又該案實(shí)際履行的試用期限為5個(gè)月，超過法定試用期限3個(gè)月，故A企業(yè)應(yīng)按試用期滿后的工資10000元的標(biāo)準(zhǔn)，向張某支付3個(gè)月違法約定試用期的賠償金30000元。

綜上，企業(yè)在與員工約定試用期時(shí)，一定要按法律規(guī)定進(jìn)行約定，切不可超過法律允許的期限，否則，企業(yè)需向員工支付違法約定試用期的賠償金。

文：羅成 專職律師